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【文山人才網】這7種情況,以“不能勝任工作”解除,違法!一定要注意

來源:文山人才網 時間:2018-08-24 作者:文山人才網 瀏覽量:

《勞動合同法》第40條規定,勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的,用人單位可以解除勞動合同。

雖然規定簡單,但是“不能勝任工作”卻是用人單位解除中的難點所在。在勞動法圈內,這條規定也有著“不勝任解除,難于上青天”的說法,可見不勝任解除的尷尬現狀。

“不能勝任”不能隨意解除

什么是“不能勝任”解除?讓我們先來看一個案例↓

案例

勞動者李先生是一家小型初創公司的銷售人員,公司規定采用360°的績效考核方式對員工進行考核,在相關考核內容中——

員工的工作態度占15%、工作能力占25%、工作成果占60%。

最高分100分,60分為及格分。

對于績效考核不合格者,公司有權調崗降薪。

在對李先生的考核中,他的工作態度被公司折算為10分、工作能力折算為13分、工作成果折算為35分,總得分為58分。

因為他堅決不簽名確認該結果,隨后公司以“不勝任工作”為由對其進行調崗降薪。

而后,他申請了勞動仲裁,仲裁裁決公司該行為違法,需繼續按勞動合同約定崗位薪資履行。

1994年勞動部辦公廳關于印發《關于〈勞動法〉若干條文的說明》的通知(勞辦發【1994】289號)第26條,對“不能勝任工作”進行了定義——

本條第(二)項中的“不能勝任工作”,是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務或者同工種,同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標準,使員工無法完成。

對于上述規定,我認為可以解讀為——

當用人單位與員工已就工作內容、績效考核標準進行約定的,則按照約定內容履行。

當未約定時,則依照與其相同崗位的大多數員工普遍都可達到的標準執行。

回到上述案例中,即便李先生的能力不足以勝任該工作崗位,那么如何合法解除不勝任員工,也是留給用人單位的難題。

七種“不能勝任”解除緣何違法

基于我國法律,未對不能勝任工作及其認定標準進行明確且細化的規定,為裁審機構提供了較大的自由裁量空間。

根據之前的辦案經驗,細化裁審機構認定違法解除的原因,我發現主要分為以下7種原因。

原因1:用人單位無法證明員工不勝任工作

在某案例中,法院認為用人單位已經提供的證據能夠證明員工在2017年2月14日調崗后,對其進行了培訓及不能及時完成安排的工作任務,但由于沒有提供相應證據證明員工于2016年6月至12月期間不勝任工作,即用人單位考核員工2016年下半年工作業績不合格的事實依據不足,故解除勞動合同的理由不能立,該解除決定違法。

用人單位無法證明的情形歸納起來主要包括——

1、用人單位提供的證據薄弱,僅有績效考核表或者上級主管的評價等主觀方面的依據,缺乏與之相印證的關于不勝任客觀事實的證據。

2、用人單位無法證明員工的工作內容,崗位職責。

3、用人單位無法提供績效考核不合格的制度依據或者提供的制度依據欠缺合理性。

原因2:用人單位未履行調崗或者培訓的義務

在實踐中,用人單位表現為未履行調崗或者培訓程序,或者是提供的培訓的內容不是針對員工待改進事項的專項培訓,而是適用于所有員工的常規培訓、上崗培訓,或者是培訓的方式不符合法律要求,比如僅通過電子郵件方式告知員工工作方式等。

原因3:用人單位未設定工作目標,工作目標設定不合理或雙方未就工作目標的設定達成一致

在某案例中,對于銷售人員,如果用人單位設定的目標員工根本無法完成,雖然在客觀上造成員工無法勝任工作的結果,但該結果不可歸責于員工,故不能作為證明員工不勝任工作的依據。

原因4:用人單位設定的考核指標不合理

這里的考核指標主要是指員工的績效考核目標,同時也包括在進行績效改進計劃(PIP)過程中,用人單位設定的考核指標。

原因5:用人單位在調崗的過程中未履行協商程序

雖然《勞動合同法》賦予用人單位在此情形下的單方調崗權,但并不意味用人單位僅需履行單方通知義務,相反從合理性的角度,用人單位應與員工充分協商溝通,聽取員工的意見。

原因6:用人單位解雇了“受特殊保護”員工

《勞動合同法》明確規定,對于符合第42條情形的員工不得以不勝任工作為由解除勞動合同,即便證據充分也無法行使解除權。

原因7:考核周期不具合理性

在某案例中,公司在員工轉崗后,未及時對其轉崗后的表現進行考核,而是在事隔近兩年后,公司以員工轉崗后仍不勝任工作為由將其解雇,缺乏合理性。

四大舉措破解“不能勝任”困局


雖然“不能勝任”解除是用人單位在人事管理中的“雷區”,但如果真的遇到工作能力不足,或者是存在故意怠工的員工,用人單位也應當有應對之策,以破解“不能勝任”難題。

首先是要確定員工的工作內容與職責。

在員工入職時,與其簽署崗位說明書,可作為確認工作內容的主要證據。若用人單位在職期間對員工進行調崗,則雙方應當簽署新崗位的說明書,同時及時調整當年度績效考核表的內容,確保崗位說明書與績效考核表內容的一致性。

其次是要明確績效考核的評定,包括合理設定員工的工作目標和績效考核以及及時告知員工其考核結果。

其中,工作目標和績效考核目標應該都是建立在工作內容的基礎上,兩者是一致的。

比如對于銷售而言,設定時依據往年以及行業特點綜合考慮,在完成工作目標設定后,用人單位與員工溝通并達成一致。

而當年度/季度績效考核結束后,用人單位應當告知員工的績效考核結果以及評定的依據,體現員工的知情權。

再次,用人單位要合理進行調崗。

在進行調崗前,要將調崗通知書以書面方式送達給員工。同時,用人單位要根據員工的工作經驗,工作能力,調崗前工作內容進行設定。比如將員工從會計崗位調整至物流崗位就不具有合理性。

在進行調崗中,用人單位要做到與員工充分協商,比如組織專門會議與員工溝通,告知調崗原因,調崗后的工作內容,調崗后的考核期間等。

在進行調崗后,用人單位要合理設置考核期間。不宜過短,因為員工在新崗位的適應需要一定時間。同樣也不宜過長。

最后在因“不能勝任”解除勞動者時發生勞動爭議,用人單位也應當注意不能勝任工作的舉證。

不僅要提供績效考核表等證明績效結果的材料,以證明績效考核結果和評分標準。

同時也要提供與績效考核表相印證的不勝任工作客觀事實方面的證據,拿出績效考核表中記載的員工無法勝任的工作內容。

比如,對于銷售來講,因業績完成率過低被評定為不能勝任工作,此時用人單位需將員工的工作目標,業績完成情況都作為證據,以證明員工業績完成率過低的事實。



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